REGLAS SOBRE APORTES AL CAPITAL EN LA SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA


 OFICIO  supersociedades 220-284146 DEL 14 DE DICIEMBRE DE 2017


 
Aviso recibo de la comunicación radicada bajo el No. 2017-01-552282, mediante la cual formula una consulta sobre el aporte de un proyecto productivo con deudas a cargo de los socios constituyentes de una sociedad por acciones simplificada, en los términos que se describen a continuación:


Teniendo un proyecto productivo en el cual los socios sacamos préstamos bancarios para financiarlo y ahora que vamos a constituir una SAS, pregunto: ¿la SAS puede comprar la deuda de los socios? Si es así, ¿Cómo se maneja el asunto?”


En primer lugar se debe advertir que en atención al derecho de petición en la modalidad de consulta, esta Superintendencia con fundamento en los Artículos 14 y 28 de la Ley 1755 de 2015, que sustituye un título del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo emite un concepto de carácter general sobre las materias a su cargo, mas no en relación con una sociedad o situación en particular, razón por la cual sus respuestas en esta instancia no son vinculantes ni comprometen la responsabilidad de la entidad.


Bajo ese presupuesto es de precisar que la sociedad por acciones simplificada es una sociedad de capitales, de naturaleza siempre comercial 1 y según la regla general, se rige en su orden, por la Ley 1258 del 5 de diciembre de 2008, por sus estatutos sociales, por las normas que rigen la sociedad anónima, y “en su defecto, en cuanto no resulten contradictorias, por las disposiciones generales que rigen a las sociedades previstas en el Código de Comercio” 2.


Como es sabido, las sociedades de este tipo tienen una serie de características que las diferencian de las formas convencionales, ente las cuales se resalta que
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1 Artículo 3 de la Ley 1258 del 5 de diciembre de 2008.
2 Artículo 45 de la Ley 1258 del 5 de diciembre de 2008.


pueden crearse mediante contrato o acto unilateral que “conste en documento privado” inscrito en el registro mercantil de la Cámara de Comercio, con indicación del “capital autorizado, suscrito y pagado, la clase, número y valor nominal de las acciones representativas del capital y la forma y términos en que estas deberán pagarse” 3, y “La suscripción y pago del capital podrá hacerse en condiciones, proporciones y plazos distintos de los previstos en las normas contempladas en el Código de Comercio para las sociedades anónimas. Sin embargo, en ningún caso, el plazo para el pago de las acciones excederá de dos (2) años. En sus estatutos podrán establecerse porcentajes o montos mínimos o máximos del capital social que podrán ser controlados por uno o más accionistas, en forma directa o indirecta. En caso de establecerse estas reglas de capital variable, los estatutos podrán contener disposiciones que regulen los efectos derivados del incumplimiento de dichos límites” 4.


En cuanto a los aportes de los socios, se tiene que aun cuando la Ley de SAS guarda silencio sobre este aspecto, las normas contenidas en los artículos 125 y siguientes del Código de Comercio contemplan en forma general, las clases de aportes al capital de una sociedad, tales como, los aportes en especie y sus reglas, aporte de crédito, avalúos de aportes en especie, responsabilidad y obligaciones. De ahí que en efecto, los aportes son susceptibles de hacerse en bienes diferentes al dinero, advirtiendo que los aportes en especie, son bienes corporales o incorporales, que no se encuentren fuera del comercio, y representan un valor económico, por ejemplo: Cuotas o acciones, partes de interés, enseres, maquinarias, inmuebles, créditos quirografarios o con garantía real, establecimientos de comercio, etc.. Según el artículo 126 ibidem, los aportes en especie podrán hacerse por el género y cantidad de las cosas que hayan de llevarse al fondo social, pero siempre estimadas en un valor determinado, amén de lo previsto en el artículo 132 Cód. Cit., en lo que hace relación a la estimación unánime del valor del bien por parte de todos los futuros accionistas reunidos en junta preliminar, sin que proceda la aprobación por parte de esta Superintendencia, toda vez que sólo conserva la facultad para aprobar avalúos respecto de las sociedades sometidas a control (Artículo 85 de la Ley 222 de 1995)


En consecuencia, si es aceptable el aporte de cualquier clase de prestación que tenga un contenido económico para la integración del capital social, sea en dinero, industria o especie, siempre y cuando sea determinado o determinable, lícito y moral y físicamente posible, a juicio de esta Oficina no existiría impedimento de orden legal para que los socios constituyentes de una SAS aporten algún tipo de derechos ciertos, siempre que cumplan las condiciones aludidas, se considera este último como una universalidad jurídica, como acontece en lo pertinente con el establecimiento de comercio, previa valoración, mediante decisión unánime de todos los socios adoptada, en asamblea preliminar, a partir del balance general acompañado de la relación discriminada del pasivo, y con el cumplimiento de los requisitos exigidos y, la responsabilidad que le asiste al enajenante en caso del aporte de un establecimiento de comercio, consagrados en los artículos 525 y siguientes del Código de Comercio.


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3 Artículo 5 de la Ley 1258 del 5 de diciembre de 2008.
4 Artículo 9 de la Ley 1258 del 5 de diciembre de 2008.


 

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