TRANSFORMACIÓN A SAS

 

OFICIO SUPERSOCIEDADES 220-157011 DEL 06 DE NOVIEMBRE DE 2013

 

 

ASUNTO: RADICACIÓN 2013-01-380790 – TRANSFORMACIÓN A SAS

Me refiero a su comunicación radicada bajo el No. citado, mediante la cual consulta si tratándose de una sociedad anónima, es posible que los accionistas en la reunión ordinaria de la asamblea, tomen por unanimidad la decisión de transformar la sociedad al tipo de las sociedades por acciones simplificadas, utilizando para ese fin los estados financieros de fin de ejercicio que aprueben durante esa misma reunión.

A ese propósito hay que poner de presente que para el caso de la transformación al tipo de las sociedades por acciones simplificada, la Ley 1258 de 2008 no estableció ninguna formalidad o requisito distinto a las condiciones particulares previstas en el artículo 31 ibídem, en cuanto al documento de transformación y a la mayoría decisoria, lo que implica que para ese efecto son aplicables las disposiciones contenidas en el Código de Comercio y en la Ley 222 de 1995.

De ahí que como este Despacho lo ha reiterado, es necesario preparar un balance extraordinario cuya periodicidad no puede ser inferior a un mes a la fecha de la aprobación por parte del máximo órgano social de la transformación del ente económico, por remisión de la regla general consagrada en los artículos 170 del señalado código, en concordancia con el artículo 29 del Decreto 2649 de 1993 , de acuerdo con la cual se tiene que "Son estados financieros extraordinarios, los que se preparan durante el transcurso de un período como base para realizar ciertas actividades. La fecha de los mismos no puede ser anterior a un mes a la actividad o situación para la cual deban prepararse.

Salvo que las normas legales dispongan otra cosa, los estados financieros extraordinarios no implican el cierre definitivo del ejercicio y no son admisibles para disponer de las utilidades o excedentes."

Son estados financieros extraordinarios, entre otros, los que deben elaborarse con ocasión de la decisión de transformación, fusión o escisión, o con ocasión de la oferta pública de valores, la solicitud de concordato con los acreedores y la venta de un establecimiento de comercio". (Se subraya).

En esa medida como la norma advierte, se requiere de un corte específico, el que no puede ser inferior a un mes a la fecha de la aprobación por parte del máximo órgano social de la transformación del ente económico.

Sin perjuicio de lo anterior hay que considerar que a diferencia de lo que acontece con los procesos de fusión y/o escisión, donde se pueden producir efectos relevantes de índole jurídico, como económico y financiero, que trasciendan más allá de la mera modificación en la estructura de los entes participantes y que pueden repercutir por tanto en sus relaciones para con terceros, en el caso de la transformación no ocurre solución de continuidad en el patrimonio de la sociedad, por expresa disposición legal (art 167 ibidem), esto es que el activo y el pasivo continúan sin ninguna alteración bajo la nueva

forma que se adopte, como quiera que se trata de un acto compatible con la naturaleza esencialmente mudable de la sociedad mercantil que no comporta cambios en el desarrollo de la persona jurídica como tal.

Esa circunstancia que desde luego explica el porqué de la necesidad de los estados financieros extraordinarios especialmente en los dos primeros eventos, permite igualmente colegir que en la hipótesis a la que la presente solicitud alude, sería viable en concepto de este Despacho que asamblea general de accionistas apruebe la transformación de la sociedad anónima al tipo de las SAS, con base en los estados financiero de propósito general que haya de aprobar en la reunión ordinaria respectiva, atendiendo a más de la finalidad que los citados financieros cumplen al tenor del artículo 34 de la mencionada Ley 222 de 1995, que la determinación en todo caso exige la unanimidad de los socios, lo que deja a salvo sus derechos y, que éstos a su vez siguen respondiendo ante terceros en las mismas condiciones por lo que éstos no habrían de verse afectados.

En los anteriores términos su solicitud ha sido atendida con los alcances previstos en el Artículo 28 del C.C.A.

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