REPRESENTANTE LEGAL DE UNA SOCIEDAD NO ES MANDATARIO, POR NO PREDICARSE FRENTE AL MISMO LO CONSAGRADO EN EL ARTÍCULO 2142 DEL CÓDIGO CIVIL

 

OFICIO SUPERSOCIEDADES 220-157024 DEL 06 DE NOVIEMBRE DE 2013

 

 

ASUNTO: EL REPRESENTANTE LEGAL DE UNA SOCIEDAD NO ES MANDATARIO, POR NO PREDICARSE FRENTE AL MISMO LO CONSAGRADO EN EL ARTÍCULO 2142 DEL CÓDIGO CIVIL. OFICIO 220-23888 DEL 8 DE MAYO DE 2006.

Me refiero a su comunicación remitida a esta entidad por la Superintendencia Financiera de Colombia y radicada con el número 2013-01-378881, donde consulta lo siguiente:

"se me indique su concepto respecto a la aplicación o no del artículo 2170 del C.C., tratándose de representantes legales de sociedades "ARTÍCULO 2170 PROHIBICIONES AL MANDATARIO RESPECTO A LA COMPRAVENTA. No podrá el mandatario por si ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que éste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobación expresa del mandante….".

"Es decir la prohibición legal, establecida para mandatarios se extiende a los representantes legales de las compañías?".

Sobre el particular, me permito manifestarle que el artículo 2170 del Código Civil, relacionado con el denominado MANDATO, no es aplicable al representante legal de una sociedad, toda vez que la persona que en un momento determinado ocupa el cargo mencionado, no ostenta la calidad de mandatario, por no predicarse frente a ella la figura referida a la luz de lo consagrado en el artículo 2142 del citado código.

En efecto, la representación legal es un órgano de administración de la persona jurídica, que la representa en todas sus actividades y está sometida a lo consagrado en la ley y en los estatutos sociales, a sus responsabilidades y deberes, en donde entre estos encontramos el de "Abstenerse de participar por sí o por interpuesta persona en interés personal o de terceros, en actividades que impliquen competencia con la sociedad o en actos respectos de los cuales exista conflicto de intereses, salvo autorización expresa de la junta de socios o asamblea general de accionistas.

En estos casos, el administrador suministrará al órgano social correspondiente toda la información que sea relevante para la toma de la decisión. De la respectiva determinación deberá excluirse el voto del administrador, si fuere socio. En todo caso, la autorización dela junta de socios o asamblea general de accionistas sólo podrá otorgarse cuando el acto no perjudique los intereses de la sociedad".

Respeto a las diferencias existentes entre el apoderado general (mandatario) y el representante legal de una sociedad, la Superintendencia de Sociedades, mediante Oficio 220-23888 del 8 de mayo de 2006, expresó lo siguiente:

"No obstante para una ilustración general en torno al tema viene al caso transcribir los apartes pertinentes del Oficio 220-009892 del 16 de marzo de 2004 a través del cual el Despacho se ocupó entre otros de precisar las diferencias existentes entre el apoderado

general y el representante legal en una sociedad anónima y, las funciones que uno y otro cumplen.

" 1. La noción del representante legal remite en primer lugar al concepto de persona jurídica que el artículo 633 del Código Civil define como "una persona ficticia capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente" y éste a su vez al contrato de sociedad, previsto en el artículo 98 del Código de Comercio, según el cual la sociedad una vez constituida legalmente, forma una persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados.

Atendiendo entonces que la representación legal tiene su razón de ser y su fuente en el sistema legal de la personalidad jurídica, la legislación mercantil la contempla como mecanismo de proyección de la capacidad de la sociedad, según las reglas generales previstas en los artículos 100, numerales 6 y 12; 196 y 198 del código citado; y las particulares consagradas para cada uno de los diferentes tipos societarios, cual es el caso del artículo 440 ídem, aplicable a las sociedades anónimas.

En resumen, como lo ha expresado la Entidad de tiempo atrás, el representante legal es la persona que de conformidad con las disposiciones legales y estatutarias pertinentes ejerce la representación inherente a las personas jurídicas societarias, que por disposición expresa de claras reglas de derecho imponen su existencia como órgano de gestión, lo cual entre otras implica que sea fundamental, inseparable, indelegable y de la esencia misma de la persona jurídica.

El apoderado a su turno, sea especial o general, no es en ningún caso representante legal de la sociedad, pues éste responde a la figura del mandatario, que a diferencia del anterior tiene origen en un contrato regulado por el artículo 2142 del Código Civil, en concordancia con los artículos 832 y 1262 del estatuto mercantil, contrato en el que debe concurrir la voluntad de las partes, una de las cuales se obliga a ejecutar uno o más actos de comercio, bajo las instrucciones de quien lo confiere y a su nombre.

2. Consecuente con lo anterior, para establecer las funciones que corresponden al representante legal, hay que acudir a la regla general contenida en el artículo 196 del C. de Cio, de acuerdo con la cual, salvo estipulación en contrario, se entenderá que las personas que representan a la sociedad podrán celebrar o ejecutar todos los actos y contratos comprendidos en el objeto social o que se relacionen directamente con la existencia y el funcionamiento de la sociedad, regla que ha de ser interpretada en armonía con las normas especiales previstas para la forma societaria respectiva. A ese respecto, el artículo 117 ibídem adicionalmente establece que para probar la representación de una sociedad bastará la certificación de la Cámara de Comercio, con indicación del nombre de los representantes, de las facultades conferidas y de las limitaciones acordadas en el contrato.

Por su parte, las funciones del apoderado general, se determinan discrecionalmente en los términos de las cláusulas contempladas en el contrato de mandato, teniendo en cuenta las reglas al efecto previstas en las disposiciones legales que fueron citadas,

siendo del caso insistir que así el poder general faculte al mandatario para realizar todos los negocios previstos en el objeto social, en ningún caso defiere o delega la representación en el mandatario."

En los anteriores términos se ha dado contestación a su consulta, no sin antes anotarle que los efectos del presente pronunciamiento son los descritos en el artículo 28 del Código Contencioso Administrativo.

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