CONTROLANTE PERSONAS NATURALES O JURIDICAS DE NATURALEZA NO SOCIETARIA

 

Oficio SUPERSOCIEDADES 220-102492 Del 08 de agosto de 2013

Ref: Radicación 2013-01-232537_ controlante personas naturales o jurídicas de naturaleza no societaria.

En atención a su solicitud formulada a través de la radicación señalada en la referencia, me permito efectuar a continuación las consideraciones jurídicas de carácter general que ilustran sobre la naturaleza de los sujetos que tienen la calidad de "matriz o controlante", en el marco de régimen legal vigente en Colombia en materia de matrices y subordinadas.

El artículo 26 de la Ley 222 de 1995, que modificó el artículo 260 del Código de Comercio, preceptúa que "Una sociedad será subordinada o controlada cuando su poder de decisión se encuentra sometido a la voluntad de otra u otras personas que será su matriz o controlante, bien sea directamente, caso en el cual aquella se denominará filial o con el concurso o por intermedio de las subordinadas de la matriz, en cuyo caso se denominará subsidiaria".

Como lo ha expresado esta Superintendencia en diversos pronunciamientos, el gran cambio o giro fundamental de la reforma frente a la legislación del Código de Comercio de 1971, es el reconocimiento para efectos jurídicos, del hecho de que una persona natural o persona jurídica de naturaleza no societaria, pueda ejercer el control sobre las sociedades comerciales. El controlante, entonces, puede ser una persona jurídica de naturaleza no societaria, como una fundación, una asociación y en particular una corporación. La ley societaria no efectuó distinciones de ningún tipo en relación con los sujetos controlantes, pues por el contrario, una de las reformas estelares en esta materia por parte de la ley 222 de 1995, es la ampliación de la cobertura acerca de los sujetos que pueden tener la condición de matriz o controlante.

Sobre el particular el parágrafo 1o del artículo 27 de la ley 222 de 1995 señala:

"Igualmente habrá subordinación, para todos los efectos legales, cuando el control conforme a los supuestos previstos en el presente artículo, sea ejercido por una o varias personas naturales, jurídicas de naturaleza no societaria, bien sea directamente o por intermedio o con el concurso de Entidades en las cuales éstas posean más del cincuenta por ciento (50%) del capital o configure la mayoría mínima para la toma de decisiones o ejerzan influencia dominante en la dirección o toma de decisiones de la Entidad".

De esta manera, de acuerdo con la Ley, es perfectamente posible que una persona jurídica de naturaleza no societaria participe en la conformación y operación de sociedades y empresas de grupo, conformando situaciones de control o grupo mediante el control sobre las sociedades comerciales.

(…)

A propósito del tema es relevante la jurisprudencia del Tribunal Administrativo de Cundinamarca quien manifiesta:

"Observa la Sala que de la normatividad transcrita se infiere que el control de las sociedades puede ser ejercido por personas tanto naturales como jurídicas, el parágrafo 1° del artículo 261 es bastante claro al señalar que habrá subordinación para todos los efectos legales, cuando el control sea ejercido por una o varias personas naturales o jurídicas de naturaleza no societaria. Y el artículo 30 cuando menciona que " de conformidad con lo previsto en los artículos 260 y 261 del C.Co se configure una situación de control", es decir, está incluyendo obviamente el parágrafo 1° del artículo 261 que es parte integral del mismo, por lo que la diferenciación hecha por el apoderado en el sentido de que la persona natural puede ejercer control a las luces del artículo 261, pero no se le puede obligar a la inscripción en el registro mercantil- como lo indica el artículo 30- no es coherente, porque la consecuencia lógica e ineludible de ejercer control sobre una o varias sociedades, como la ley claramente lo indica, es la inscripción de dicha situación ante el organismo competente, a fin de que esta situación se pueda conocer públicamente y los actos del controlante persona natural o jurídica, caigan bajo la órbita de la función de policía administrativa propia de los órganos estatales de control" ( Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Primera, M.P. William Giraldo Giraldo, 1° de julio de 2004).

Para terminar resta señalar que la Circular Externa No. 30 de Noviembre 26 de 97 emanada de este Despacho trata sobre todos los aspectos atinentes al tema de "Matrices, Subordinadas y Sucursales", entre ellos el relativo a la obligación que le asiste al controlante persona natural o jurídica no societaria, de realizar el registro mercantil de las situaciones de control o de los grupos empresariales, deber legal, cuyo cumplimiento no requiere exigencia distinta de la prevista por el artículo 30 de la Ley 222 de 1995.

En los anteriores términos su solicitud ha sido atendida no sin antes manifestarle que los efectos del presente pronunciamiento son los contemplados en el artículo 28 del Código Contencioso Administrativo.

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